ФСФР проводит разъяснительную работу

ФСФР опубликовала разъяснения, конкретизирующие нормы гражданского права, касающиеся долгового рынка. В частности, эти разъяснения позволяют приравнять оферту к погашению облигаций – что являлось наиболее спорным вопросом с начала кризиса. Также определены сроки исковой давности по договорам поручительства, признанию крупной сделки недействительной. Разъяснения ФСФР не требуют юридического оформления, однако могут использоваться при решении спорных вопросов в судах, облегчат взаимодействие между инвесторами и эмитентами.

• Основные параметры облигационного займа определяются в Решении о выпуске. Это разъяснение направлено на исключение случаев, когда эмитент, не исполнив оферту, не назначает ставку следующих купонов.

• Неисполнение оферты приравнено к нарушению существенных условий займа. Это позволяет владельцам облигаций обращаться в суд с требованием о расторжении договора облигационного займа в случае неисполнения эмитентом обязательств по оферте.

• Проценты за просрочку платежа начисляются только на основную сумму займа. Иными словами, при просрочке выплат по купону или при наличии НКД по облигациям, по которым была допущена просрочка по выплате номинальной стоимости, проценты на них не начисляются.

• Владелец облигаций вправе требовать выплаты купонов до истечения срока обращения облигаций.

• Срок исковой давности для оспаривания договора поручительства – 3 месяца со дня регистрации отчета о размещении облигаций. По истечении этого срока поручитель не может претендовать на признание договора недействительным.

• Сроки, когда акционер / член совета директоров могут оспорить крупную или сомнительную сделку считается с даты опубликования сообщения о существенном факте – 1 месяц для члена совета директоров и 6 месяцев – для акционера.

ФСФР проводит разъяснительную работу

Существующие нормы законодательства, применяемые к долговому рынку, относятся к категории гражданского права. Как мы неоднократно указывали, кризис выявил несовершенство законодательной базы и возможность ее неоднозначной трактовки. ФСФР в настоящее время разрабатывает поправки в различные документы, повышающие правовую защищенность облигационеров.

Однако часть норм, прописанных в законодательстве, не требуют работы по внесению поправок. В связи с неоднозначностью трактовок ФСФР опубликовала разъяснения, касающиеся наиболее животрепещущих вопросов. Эти разъяснения помогут однозначно трактовать нормы законодательной базы, облегчат взаимодействие между эмитентами, инвесторами и, в случае необходимости, будут использоваться судебными инстанциями, что поможет сократить сроки принятия судебных решений.

Номинал, ставки купона и порядок их определения определяются в решении о выпуске

Законами «О рынке ценных бумаг» и «Об акционерных обществах» установлено, что облигация удостоверяет право ее владельца на получение от эмитента номинальной стоимости в предусмотренный срок, а также может давать право на получение процентного (купонного) дохода.

ФСФР разъясняет:

Основные параметры облигаций – номинал, размер купонов или порядок их определения, сроки и порядок платежей по облигациям (купон и номинал) должны быть определены в Решении о выпуске облигаций.

Практика:

В последнее время участились случаи, когда эмитент, не имеет возможности исполнить текущие обязательства по выпуску (выплату купона и исполнение оферты) и не назначает ставки следующих купонов, даже когда порядок их определения указан в Решении о выпуске (например, облигации Инком-Лады).

Более частыми являются случаи, когда эмитент устанавливает минимальную ставку купона (1% и ниже), заранее зная, что в ближайшее время не имеет возможности исполнить оферту.

Неисполнение оферты – существенное нарушение условий займа

В соответствии с Гражданским Кодексом, при существенном нарушении договора одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда по требованию другой стороны. В Стандартах Эмиссии конкретизируется, что применительно к облигациям, под существенным нарушением условий подразумевается:

• просрочка по выплате купона на срок свыше 7 дней;
• просрочка по выплате основной суммы долга на срок свыше 30 дней.

ФСФР разъясняет:

Существенным нарушением эмитентом договора облигационного займа является также неисполнение эмитентом обязанности по приобретению облигаций по требованию их владельцев – а именно, - неисполнение обязательств по оферте.

ФСФР указывает, что требование о расторжении договора может быть заявлено облигационером в суд только после получения отказа эмитента на предложение расторгнуть такой договор либо неполучения ответа в указанный в предложении (либо – установленный законом) срок. При отсутствии ссылок на срок – считается 30 дней.

Практика:

Таким образом, оферта из плоскости сделки купли-продажи фактически приравнивается к погашению облигации. Соответственно, к ней применяются все законодательные нормы, относящиеся к погашению номинальной стоимости облигаций.

Именно неоднозначность трактовки понятия «оферта» в российском законодательстве до последнего времени позволяла эмитентам без серьезных последствий отказываться от их исполнения, фактически делая этот инструмент бесполезным в период кризиса.

Проценты за просрочку платежа начисляются только на основную сумму займа

В соответствии с Гражданским Кодексом в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу.

ФСФР разъясняет:

1. Начисление процентов начинается со дня неисполнения эмитентом обязательства по погашению облигаций в установленный решением о выпуске срок. Соответственно, 30-дневный период «технического дефолта» не является отсрочкой для начисления процентов.

2. Данные проценты отличаются по своей природе от купонных выплат, являясь мерой гражданско-правовой ответственности. Указанные проценты, взыскиваемые в связи с просрочкой возврата суммы займа, начисляются ТОЛЬКО на номинальную стоимость без учета НКД (если в решении о выпуске облигаций нет прямой оговорки об ином порядке начисления процентов).

Иными словами, при невыплате купона проценты на невыплаченную сумму НЕ НАЧИСЛЯЮТСЯ.

Облигационер вправе требовать с поручителя уплаты купонов до погашения облигаций

Согласно разъяснениям Верховного суда и ВАС Гражданского Кодекса поручитель несет ответственность за эмитента перед владельцами облигаций в полном объеме, включая уплату процентов (если иное не предусмотрено договором поручительства/решением о выпуске).

ФСФР разъясняет:

При просрочке по купонным выплатам владелец облигаций вправе требовать взыскания их с поручителя до фактического погашения долга. При этом проценты начисляются в том же порядке и размере, в каком они подлежали возмещению эмитентом облигаций, если иное не установлено договором поручительства (решением о выпуске облигаций, обеспеченных поручительством).

Срок исковой давности для оспаривания договора поручительства – 3 месяца со дня регистрации отчета о размещении облигаций

Законом «О рынке ценных бумаг» срок исковой давности для признания недействительными сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, составляет 3 месяца с момента регистрации Отчета об итогах выпуска. Также, этим законом установлено, что договор поручительства считается заключенным с момента возникновения у первого владельца облигаций прав на такие облигации.

ФСФР разъясняет:

Исходя из вышеизложенного, ФСФР делает вывод, что договор поручительства относится к сделкам, совершенным в процессе размещения облигаций. Таким образом, Поручитель (либо аффилированные с ним лица) может обратиться в суд, чтобы оспорить предоставленную «гарантию» по займу ТОЛЬКО в течение 3 месяцев с момента регистрации отчета о его размещении.

Срок, когда можно оспорить крупную сделку, рассчитывается со дня раскрытия информации о существенном факте

В соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» крупная сделка (или сделка с заинтересованностью), должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) компании или общим собранием акционеров. При этом акционер вправе обжаловать решение в суде в случае:
(1) если он не принимал участия в общем собрании или…
(2) голосовал против принятия такого решения и…
(3) указанным решением нарушены его права и законные интересы.

Такое заявление может быть подано в суд в течение 6 месяцев со дня, когда акционер должен был узнать о принятом решении.

ФСФР разъясняет:

Поскольку эмитент обязан раскрывать сведения о решениях общих собраний акционеров в форме сообщений о существенных фактах, именно дату раскрытия ФСФР предлагает считать под датой, когда акционер должен был узнать об одобрении крупной сделки или сделки с заинтересованностью.
В случае если крупная сделка оспаривается членом совета директоров / наблюдательного совета, – срок исковой давности составляет 1 месяц.